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我国独立董事制度存在的问题与对策【mba论文】

  摘要:我国在2001年初又中国证监会颁布的《关于上市公司独立董事制度的指导建议》中对我国独立董事制度明确指出独立董事的建设要求和方针。我国现阶段还处于社会主义市场经济改革初级阶段其企业独立董事制度的发展存在不少的缺陷和漏洞。但是独立董事制度毕竟是西方经济发展的产物,适不适合我国国情,适不适合我国上市公司的发展,这一直是人们争论的焦点。使其“本土化”的进程受到质疑。基于我国独立董事的基本情况这一背景和现象,本篇论文从我国独立董事制度的有效性进行实证研究,结合实证分析结果分析独立董事制度在我国的可行性以及其存在的诸多弊端。为我国的独立董事制度的发展建言献策。

  关键词:独立董事制度;存在问题;措施与建议

  一、独立董事制度概述

  (一)独立董事和独立董事制度的概念

  对独立董事的含义,存在不同的理解。一般认为,独立董事指不在公司担任除董事之外的其他职务,并与其所受聘的上市公司及主要股东间不存在可能妨碍其独立作出客观判断的利害关系的董事。

  (二)独立董事的权利与义务

  独立董事的权利主要分为以下几个方面:1、表决权与出席权。这一项权利也是独立董事行使权利的前提和基础,也可以理解为是独立董事的最基本权利。从而我们也可以知道出席董事会也是独立董事履行义务的主要途径之一。2、报酬请求权。董事的报酬由公司股东大会决定的并非董事会决定,可以是固定的也可以是不固定的。当然这个董事里面也包括独立董事。如果股东大会没有对董事的报酬制定详细的条款,那么可以对自己的报酬做出请求。因为独立董事也是为上市公司的发展和经营付出劳动。3、工作知情权。独立董事作为上市公司的非执行董事,与其他的董事相比,对公司经营情况的了解肯定会存在一定的差距,也没有别的董事那么熟悉。但是身为独立董事,又必须要对上市公司的一些重大的问题独立的发表意见,因此,必须要有必要的知情权。同时,这也是独立董事行使自己的职权有了最基本的保障。4、是对重大事项独立发表意见权。独立董事顾名思义“独立”很重要,所以在发表意见的时候必须要有一定的独立性。而我国证监会《关于在上市公司建立独立董事制度的指导意见》中明确规定独立应该对公司的六类重大事项应当向董事会或者股东大会发表独立意见。这六类事项包括公司高层人员的薪酬标准;董事的提名与任免;有关关联交易的内容;可能损害中小股东权益的事项等内容。而且在独立董事的意见需要被披露的时候,必须将独立董事的相关意见予以公告。5、特别职权。这其中包括重大关联交易的认可权;聘用或者解聘会计师事务所的提议权;召开董事会的提议权;召开临时股东大会的提请权;独立聘请审计或者咨询等中介机构协助决策权;公开征集委任投票权。这几项权利如果没有被公司所采纳,需要将相关情况向社会公众披露。

  而权利和义务是相辅相成的,作为独立董事,即享有权利,也负有义务。

  独立董事有以下几个义务:1、谨慎注意义务,也称合理注意义务。但是我国在有关这项义务的方面没有对此加以规定,这显然是个漏洞。而在对这项义务履行的程度判定上,标准也并不一样。美国的标准较低,而德国的标准较高。2、忠实义务。忠实义务指的是“独立董事应当对上市公司及全体股东负有诚信与勤勉义务”具体我认为可以分为禁止背信弃义以及禁止自我交易。当然,独立董事肯定要遵守公司的规章制度,维护公司的利益。并且不得利用职权进行贪污或者收取非法的收入,不得侵占公司的财产。并且忠诚义务应该也包括“竟业禁止义务”以及“兼职禁止义务”。3、特别义务。其中特别任务包括(1)出具独立的意见义务。出具独立意见的义务。即必须对公司在经营活动中的六类事务独立的发表意见。必须做出意见“同意、保留意见、反对或者无法做出意见”不能不行使权利。(2)说明及报告任务。

  二、我国独立董事制度的建立与现状

  (一)我国独立董事制度的建立

  我国在引进独立董事制度方面起步比较晚,并且始于国内的上市公司和境外上市的公司。在1997年12月的时候,我国证监会才在《上市公司章程》中指出“可以设立”独立董事,这也是我国首次明确的提出,也是我国首次引入独立董事的概念。从最开始的选择性条款,到后来成为上市公司治理的必备条件,这说明独立董事制度逐步在我国确立并成为上市公司治理不可或缺的一部分。

      (二)我国独立董事制度的现状

  在我国,大部分的上市公司都是由国有的大中型改制转化而来的。在这特殊的国情以及独特的产生背景下,决定了我国的上市公司产权治理结构的特点就是缺乏有效的管理和监督。据数据显示,在我国上市公司的董事会成员中,有50%是来自大股东的董事。这就造成了董事会成员被大股东所控制,这也正是一些上市公司内部一些不正常的关联交易得以合法通过的原因所在。这样的董事会既保证不了公司中小股民的利益,也不利于董事会决策的独立性、开放性和科学性。所以我国引入独立董事制度是十分有必要的。

  但是,自从独立董事制度在我国确立以后,问题也是不断地出现。郑州百文股份有限公司独立董事陆家豪,因为不符规定担任“社会董事”(当时没有独立董事一词)被处以10万元的罚款,导致那年许多独立董事纷纷请求辞掉自己的职务。以及海英工程的独立董事李维安,对公司内非法挪用企业资金的情况视而不管。这些都使得人们对独立董事制度能不能在中国发挥它的作用产生了质疑。根据2004年《上海证券报》对独立董事制度的调查报告数据显示,有5%的独立董事在企业决策中发挥的作用不大。甚至如果一个“花瓶”一样。而有60%的独立董事只是象征性的出席股东大会而已。而另一项调查数据显示,33%的独立董事在董事会没有投过弃权票和反对票。有35%的独立董事没有发表过与上市公司董事或者大股东相对立的独立意见。甚至有15%的独立董事在被上市公司阻止或者干预自己权利的实施。从而我们不难发现,中国的独立董事还没有能真正的“独立”,这也是独立董事制度在中国的现状。

  二、我国现阶段独立董事制度存在的问题

  从上面独立董事制度在我国发展的现状,我们不难看出独立董事制度在我国还是存在一定的问题,问题主要有下列几点:

  (一)对独立董事的定位还是存在很大的分歧。

      我国的证监会在内,更多的希望独立董事是起一个监督的作用。但是从公司来讲,通过调查问卷的方式发现,大部分的上市公司还是希望独立董事主要是为上市公司提供执行的作用,或者是提供专业知识和技术方面的支持。有的独立董事有很强的行业学会背景,可以在公司的业务关系方面提供支持。并且在独立董事的职责定位还不明确,从现在我国关于独立董事的法律法规或者行政规定来看,无论是《关于建立独立董事制度的指导意见》还是《上市公司治理准则》等文件,仅仅在法律层面上督促独立董事发挥其自身的监督和管理的职能。上述关于独立董事关于兼担决策咨询的相关自身职能并没有具体的条例规定,并不能提高合理的法律指导,现阶段独立董事在上市公司、创业板及其民营类公司中不是扮演监督的角色反而更加偏向“专家顾问”的角色,严重违背了立法本身的要求。

  (二)独立董事缺乏其特有的独立性

  现阶段我国独立董事制度缺乏独立性的现象十分严重。众所众知独立董事的独立性质是独立董事制度建设的出发点,为了保障独立董事的独立性应该从独立董事的任选制度,工作制度及其反馈制度上都应该保障其独立性。

  我国现阶段独立董事的产生机制:2/3的独立董事的产生和任选是有上市公司的董事长直接选取任命或者1/3左右由上市公司大股东直接选取任命提名,并没有通过股东大会选举提名(《上海证券报》数据统计)。这样的不合理现象严重违背了我国上市公司独立董事制度的出发点和目的,违背了独立董事独立表决的独立性。独立性作为独立董事最为重要的性质不仅仅要求独立董事能根据实际出发客观公正的表达自己的观点,也是对企业内部监督的重要基础和前提。独立董事的独立性要求独立董事不是代表公司董事、及其大股东管理层的自身利益,而是从公司整体利益及其利益相关者的利益出发,我国上市公司体制改革仍处于初级阶段,大多数的上市公司都是由国有企业改革而来,股权集中制的体制和管理意识根深蒂固,股权也相对较为集中,购买股票的股民仅仅具有分红权,其表决权和经营管理权近乎没有,其持有股份份额太小而且极其分散,导致他们的基本不参加上市公司的股东大会,及时参加也基本上没有话语权和表决权,反而导致股东大会成为企业管理层人员谋求企业自身利益最大化的最佳工具。而且我国上市公司中这样的不合理现象尤为严重普遍。

  按照公司法规定一般持有多数股在50%以上的大股东可以对上市公司具有绝对管理权和绝对控制权,对重大公司经营决策和重大人事任命都具有绝对权力,其中包括对立董事的提名选取以及任免,其董事长或者大股东对独立董事具有实际的任免权以及薪酬的权力,并且独立董事的行权往往缺乏法律层面的支持,导致独立董事往往由于自身的原因以及利益等因素考虑从而不作为的行为,丧失了其独立董事监管的意义。

  (三)现阶段独立董事激励约束机制不完善

  我国颁布的《关于上市公司建立独立董事制度的指导意见》中明确规对上市公司的独立董事应当按一定合理标准提供并且给予相应的补贴和津贴,并且其相关补贴标准要股东大会决议通过,补贴及其津贴的合理发放标准应该由董事会制订。但是在我国的实际情况是独立董事一般是专家学者并且另有职业,所以会顾忌到自己的名誉反而会不要津贴。但是不要薪酬违背市场的客观规律,也不利于工作积极性的保持。但是在中国证监会给出的指导意见中并未对薪酬进行统一的规定,这就会严重扼制小企业的独立董事工作的积极性,但是给予过高的薪酬也会适得其反,使得独立董事听命于董事会或者出现用金钱收买贿赂等情况。并且,独立董事的津贴薪酬固定,不与公司的盈利亏损相挂钩,更没有类似于绩效考核制度一样的考察,既不与参与公司决策的时间或者花费的精力相挂钩,这就势必会影响其积极性。但是在指导意见中规定独立董事也要承担一般董事责任,这就使得独立董事所享受的报酬和所付出的劳动极不平衡,积极性也能难被调动起来。

  我们现在可以想象一下,独立董事首先是由董事会或者管理层提名,再者独立董事的薪酬完全取决于上市公司的董事会或者管理层。而独立董事又要对这些人行使自己的监督权,如果独立董事应该享受到的待遇没有得到保障的情况下,独立董事的工作可想而知,由于既被管理层提名又由管理层发薪酬,那独立董事的独立性基本上微乎其微。从而独立董事也就很难发挥其监督的作用,反而有可能和他们同流合污。

  四、完善中国独立董事制度的建议

  (一)完善相关的法律法规

  改革独立董事的任选机制,改变独立董事与上市公司直接薪酬的关系,确保其独立性。因为独立董事制度在我国发展较晚,所以我国的法律法规还没有跟上。应该根据《公司法》和《上市公司章程指引》等相关法律,根据我国的实际国情,并在充分征求各方意见的基础上,对《关于上市公司建立独立董事制度的知道意见》进行修订完善。使法律法规更加适用于我国的独立董事制度,也可以更好地从法律上保证独立董事的地位。再者必须要改革独立董事的任选制度,确保其决策的独立性。笔者认为可以成立独立董事协会,该协会必须是第三发组织,不依靠与任何一个企业,可以挂靠于上市公司协会。协会相对独立,并与上市公司签订协议,由协会和股东联名选出独立董事,尽量避免独立董事与管理层之间存在利益联系。选举的过程由中小股东全程监督,并且大股东或者董事会回避。协会在必要的时候可以利用新型的互联网技术或者媒体,将选举独立董事的过程公开,这样可以是公众对选举过程进行监督,从而避免了受贿等一些问题的发生。也可以采用股东无记名投票的方式,股东不论大小均为1票。并且独立董事必须竞争上岗,要阐述自己作为独立董事如何监督公司的发展以及能为公司做些什么。这样就能使中小股民选择自己信任的独立董事。而在薪酬方面实行类似于绩效考核的制度,明确其工作的时间或者内容,用考核的方式发放津贴。或者由独立董事协会独立的向独立董事发放津贴。笔者认为如果独立董事存在与上市公司短期合作的问题,也可以采用向独立董事提供股票的奖励制度,将独立董事的薪酬与公司的长期经营相挂钩。把独立董事的个人利益与上市公司的长远利益融为一体,这样的行为和要求可以有效的克服了独立董事的短期行为,同时又可以有效的提高了独立董事的动作积极性。这样也是独立董事承担的风险与受到的报酬平衡,更加能维护独立董事的权益。这样以来先确保了独立董事的独立性,又可从多个方面激励独立董事的工作热情,还可以使独立董事能形成自我的约束意识。使独立董事在任免和薪酬方面独立性加强,就能在很大程度上避免熟人任免,独立董事听命于董事会的情况出现,使得独立董事能够更好得行使自己的权利,不会收束于董事会。

      (二)改善独立董事的决策水平及其决策能力

  正如文章前面提到过的,一般担任独立董事的都是一些经济学、管理学等学科的专家,或者是于公司产品有关的专业技术人员。正因其是高校教授或者是研究人员,虽然其专业知识符合公司的需求,但其在企业的工作经验,有可能缺乏对公司运行机制或者企业管理知识的深入研究。所以才会造成“花瓶董事”的出现。因此在上市公司选择独立董事之前,因优先考虑有企业管理经验的或者进行过类似学习的人员。笔者认为在上市公司担任独立董事可以规定必须在企业担任过一定年限的高管,此规定可以由中国证监会规定。其次,对独立董事任职的上市公司数量进行规定,目前可以同时任职5家上市公司。笔者认为过多的任职可能会造成其精力不够,从而影响独立董事发挥自己的作用,有可能还会出现“挂名”董事的情况。从一般情况来看,任职两三家上市即可。这样使得独立董事的精力不用太过分散,也能有更多的时间去处理好公司的事务。不过在公司工作的时间也可以做规定,制定一个最低工作时间,也可以与独立董事进行协商,保证其能充分为上市公司服务。再者,应该完善独立董事的知识结构。在证监会发布的指导意见中,笔者发现只对会计从业人员有必须的规定,而其他专业的则没有。例如:法律,科学,技术等。也并未要求独立董事有工作的经验。我们在研究国外的独立董事制度不难发现,国外的独立董会都是由有一定管理经验的在职企业家,或者已经退役的企业家构成。而纯粹的学者研究人员只占很少一部分,而我国则是正好相反。虽然他们的专业素质很高,但是他们也严重缺乏实际管理经验,尤其是公司管理、内部控制等。笔者认为可以在任职之前对这类的学者和研究人员进行必要的企业管理培训,能促进其作用的很好发挥。

  五、我国独立董事的有效性总结

  根据我国《上市公司章程》和《关于上市公司建立独立董事制度的指导意见》的相关国家公司章程进行分析,总结发现我国企业独立董事制度在我国处于稳步发展的状态。但是发展的同时,我国独立董事制度也面临着很多问题,如独立董事制度起步较晚、制度执行力度不强、企业独立董事制度不完善等等问题导致我国现阶段的独立董事制度建设现状不尽如人意。但是尽管面临如此多的问题,并不能阻碍我国独立董事制度的完善和建立,是完善我国企业制度和公司治理结构合理发展的必然要求。独立董事的有效建立不仅仅可以改善公司的发展现状也可以有效的保障企业利益相关者及其投资的合法权益。我相信,在独立董事制度发展的慢慢长路上我们还有很长的路要走,我国有能力克服独立董事制度在我国实施的困难,在借鉴的同时还要创新出自己的,并且能逐步完善独立董事制度。更好的建立完善我国现阶段的独立董事制度,更好的完善企业内部独立董事制度,推动我国企业现阶段的独立制度的有效发展,同时更好地促进公司的发展!

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2020年8月28日 23:42
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